2017-11-28 00:00:00 來源： 點(diǎn)擊：2912 喜歡：0
新三板定向增發(fā)，又稱新三板定向發(fā)行，是指申請掛牌公司、掛牌公司向特定對象發(fā)行股票的行為，其作為新三板股權(quán)融資的主要功能，對解決新三板掛牌企業(yè)發(fā)展過程中的資金瓶頸發(fā)揮了極為重要的作用。
一、股東人數(shù)超過200人和股東人數(shù)未超過200人適用規(guī)則的不同
根據(jù)《管理辦法》第四十五條，“股東人數(shù)未超過200人的公司申請其股票公開轉(zhuǎn)讓，中國證監(jiān)會豁免核準(zhǔn)，由全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)進(jìn)行審查”。
根據(jù)《業(yè)務(wù)規(guī)則》“4.3.3 按照《管理辦法》應(yīng)申請核準(zhǔn)的股票發(fā)行，掛牌公司在取得中國證監(jiān)會核準(zhǔn)文件后，按照全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司的規(guī)定辦理股票發(fā)行新增股份的掛牌手續(xù)。4.3.4 按照《管理辦法》豁免申請核準(zhǔn)的股票發(fā)行，主辦券商應(yīng)履行持續(xù)督導(dǎo)職責(zé)并發(fā)表意見，掛牌公司在發(fā)行驗(yàn)資完畢后填報備案登記表，辦理新增股份的登記及掛牌手續(xù)”。
據(jù)此，股東人數(shù)定向發(fā)行后累計(jì)超過200人或者股東人數(shù)超過200人掛牌公司（以下簡稱“股東人數(shù)超過200人掛牌公司”）定向發(fā)行應(yīng)先向中國證監(jiān)會申請核準(zhǔn)，股東人數(shù)定向發(fā)行后未超過200人掛牌公司發(fā)行后應(yīng)直接向全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)申請備案。
在適用規(guī)則上：
1、股東人數(shù)超過200人掛牌公司
應(yīng)根據(jù)《非上市公眾公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第3號——定向發(fā)行說明書和發(fā)行情況報告書》（中國證監(jiān)會公告【2013】52號）及《非上市公眾公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第4號——定向發(fā)行申請文件》（中國證監(jiān)會公告【2013】53號）等規(guī)定向中國證監(jiān)會申請核準(zhǔn)；
2、股東人數(shù)未超過200人掛牌公司
應(yīng)根據(jù)《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票發(fā)行業(yè)務(wù)細(xì)則（試行）》（以下簡稱《業(yè)務(wù)細(xì)則》）、《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票發(fā)行業(yè)務(wù)指引第1號——備案文件的內(nèi)容與格式（試行）》、《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票發(fā)行業(yè)務(wù)指引第2號——股票發(fā)行方案及發(fā)行情況報告書的內(nèi)容與格式（試行）》、《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票發(fā)行業(yè)務(wù)指引第3號——主辦券商關(guān)于股票發(fā)行合法合規(guī)性意見的內(nèi)容與格式（試行）》、《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票發(fā)行業(yè)務(wù)指引第4號——法律意見書的內(nèi)容與格式（試行）》等規(guī)定向全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)申請備案。
二、定向發(fā)行時點(diǎn)
1、掛牌的同時可以進(jìn)行定向發(fā)行
《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則（實(shí)行）》4.3.5：“申請掛牌公司申請股票在全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌的同時定向發(fā)行的，應(yīng)在公開轉(zhuǎn)讓說明書中披露”，該條明確了企業(yè)在新三板掛牌的同時可以進(jìn)行定向融資。
允許掛牌企業(yè)在掛牌時進(jìn)行定向股權(quán)融資，凸顯了新三板的融資功能，縮小了與主板、創(chuàng)業(yè)板融資功能的差距；同時，由于增加了掛牌時的股份供給，可以解決未來做市商庫存股份來源問題。另，掛牌的同時可以進(jìn)行定向發(fā)行，并不是一個強(qiáng)制要求，擬掛牌企業(yè)可以根據(jù)自身對資金的需求來決定是否進(jìn)行股權(quán)融資，避免了股份大比例稀釋的情況出現(xiàn)。
2、儲架發(fā)行（掛牌后增發(fā)）
儲架發(fā)行是相對于傳統(tǒng)發(fā)行的概念。一般是指證券發(fā)行實(shí)行注冊制的基礎(chǔ)上，發(fā)行人一次注冊，多次發(fā)行的機(jī)制。
《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》第41條規(guī)定：“公司申請定向發(fā)行股票，可申請一次核準(zhǔn)，分期發(fā)行。自中國證監(jiān)會予以核準(zhǔn)之日起，公司應(yīng)當(dāng)在3個月內(nèi)首期發(fā)行，剩余數(shù)量應(yīng)當(dāng)在12個月內(nèi)發(fā)行完畢。超過核準(zhǔn)文件限定的有效期未發(fā)行的，需重新經(jīng)中國證監(jiān)會核準(zhǔn)后方可發(fā)行，首期發(fā)行數(shù)量應(yīng)當(dāng)不少于總發(fā)行數(shù)量的50%，剩余各期發(fā)行的數(shù)量由公司自行確定，每期發(fā)行后5個工作日內(nèi)將發(fā)行情況報中國證監(jiān)會備案”。
儲架發(fā)行可在一次核準(zhǔn)的情況下為掛牌公司一年內(nèi)的融資留出空間。如：掛牌公司在與投資者商定好500萬元的增資額度時，可申請1000萬元的發(fā)行額度，先完成500萬的發(fā)行，后續(xù)500萬的額度可與投資者根據(jù)實(shí)際經(jīng)營情況再行商議發(fā)行或者不發(fā)行，并可重新商議增發(fā)價格。該制度除了能為掛牌公司節(jié)約大量的時間和成本外，還可以避免掛牌公司一次融資額度過大，造成股權(quán)過度稀釋或資金使用效率底下。
三、定向發(fā)行對象及其鎖定期
1、定向發(fā)行對象
定向發(fā)行對象除現(xiàn)有股東外，合計(jì)不得超過35人。認(rèn)購對象包括：公司股東；公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員、核心員工；符合投資者適當(dāng)性管理規(guī)定的自然人投資者、法人投資者及其他經(jīng)濟(jì)組織。核心員工的認(rèn)定，應(yīng)當(dāng)由公司董事會提名，并向全體員工公示和征求意見，由監(jiān)事會發(fā)表明確意見后，經(jīng)股東大會審議批準(zhǔn)。投資者適當(dāng)性管理規(guī)定由中國證監(jiān)會另行制定。
根據(jù)中國證監(jiān)會《關(guān)于加強(qiáng)參與全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)業(yè)務(wù)的私募投資基金備案管理的監(jiān)管問答函》（2015年3月20日發(fā)布），申請掛牌同時發(fā)行股票的，請主辦券商和律師核查公司股票認(rèn)購對象中是否存在私募投資基金管理人或私募投資基金，是否按照《證券投資基金法》、《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》及《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》等相關(guān)規(guī)定履行登記備案程序， 并請分別在《推薦報告》、《法律意見書》或其他關(guān)于股票發(fā)行的專項(xiàng)意見中說明核查對象、核查方式、核查結(jié)果并發(fā)表意見。
自本監(jiān)管問答函發(fā)布之日起，掛牌公司報送的股票發(fā)行融資備案材料中，主辦券商和律師應(yīng)當(dāng)分別核查掛牌公司股票認(rèn)購對象和掛牌公司現(xiàn)有股東中是否存在私募投資基金管理人或私募投資基金，其是否按照《證券投資基金法》、《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》及《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》等相關(guān)規(guī)定履行了登記備案程序，并分別在《主辦券商關(guān)于股票發(fā)行合法合規(guī)性意見》和《股票發(fā)行法律意見書》中對核查對象、核查方式、核查結(jié)果進(jìn)行專門說明。
值得說明的是，如果掛牌公司原有股東、董事、監(jiān)事、高級管理人及核心員工參與本公司定向發(fā)行，是不需要適用《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)投資者適當(dāng)性管理細(xì)則（試行）》中關(guān)于機(jī)構(gòu)投資者或者自然人投資者要求的。但如果不符合上述要求，亦不可以參與其他掛牌公司定向發(fā)行及公開轉(zhuǎn)讓。
2、定向發(fā)行對象鎖定期
《業(yè)務(wù)規(guī)則》放松了對掛牌公司股東的限售要求，僅對控股股東及實(shí)際控制人有“兩年三批”的要求：新三板掛牌公司控股股東及實(shí)際控制人在掛牌前直接或間接持有的股票分三批解除轉(zhuǎn)讓限制，每批解除轉(zhuǎn)讓限制的數(shù)量均為其掛牌前所持股票的三分之一，解除轉(zhuǎn)讓限制的時間分別為掛牌之日、掛牌期滿一年和兩年。
但新三板并未突破《公司法》中對股份限售的要求，股東的限售必須遵照《公司法》的要求執(zhí)行，即：發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)向公司申報持有的本公司的股份及其變動情況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有公司股份總數(shù)的百分之二十五。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司的股份。
由于新三板無公開發(fā)行股份，因此，在新三板掛牌交易的股票不受《公司法》“公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓”的限制。
根據(jù)《非公辦法》，在公眾公司收購中，收購人持有的被收購公司的股份，在收購?fù)旰?2個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。此外，掛牌公司可以在《股票發(fā)行方案》或者《認(rèn)購公告》中對（擬）認(rèn)購對象所持新增股份設(shè)置一定的鎖定期。
四、原股東優(yōu)先認(rèn)購權(quán)
掛牌公司股票發(fā)行以現(xiàn)金認(rèn)購的，公司現(xiàn)有股東在同等條件下對發(fā)行的股票有權(quán)優(yōu)先認(rèn)購。召開董事會審議定向發(fā)行方案時，應(yīng)明確現(xiàn)有股東優(yōu)先認(rèn)購安排。現(xiàn)有股東可以參與認(rèn)購，也可以放棄參與認(rèn)購。同時，認(rèn)購辦法中應(yīng)當(dāng)明確現(xiàn)有股東放棄優(yōu)先認(rèn)購股票份額的認(rèn)購安排?，F(xiàn)有股東優(yōu)先認(rèn)購的，在相同認(rèn)購價格下應(yīng)優(yōu)先滿足現(xiàn)有股東的認(rèn)購需求。
需要說明的是，優(yōu)先認(rèn)購是公司現(xiàn)有股東的權(quán)利，而非義務(wù)，因此股東可以自愿放棄優(yōu)先認(rèn)購。股東自愿方式放棄優(yōu)先認(rèn)購的，簽訂書面承諾或聲明是方式之一，但并非唯一方式。出于尊重公司自治的原則，相關(guān)規(guī)則允許通過修改公司章程，直接排除優(yōu)先認(rèn)購的適用。此外，公司也可以在發(fā)行方案、認(rèn)購辦法等信息披露文件中說明，現(xiàn)有股東在繳納期限內(nèi)未繳款的，視為放棄優(yōu)先認(rèn)購權(quán)。
五、發(fā)行價格
根據(jù)《管理辦法》、《業(yè)務(wù)規(guī)則》及《業(yè)務(wù)細(xì)則》，掛牌公司可以采取定價發(fā)行或者詢價發(fā)行方式，發(fā)行價格沒有法律要求。如采取定價發(fā)行方式，發(fā)行價格多為掛牌公司和投資者溝通協(xié)商確定而成。
2012年以來63起實(shí)施或公布預(yù)案的定向發(fā)行掛牌公司中，有59起在發(fā)行方案中披露了定價依據(jù)，幾乎所有的公司都眾口一詞披露：定價為參考公司所處行業(yè)、成長性、每股凈資產(chǎn)、市盈率等因素，并與投資者溝通后確定。只有宣愛智能和尚水股份等少數(shù)幾家公司明確以每股凈資產(chǎn)作為定向發(fā)行價格，這幾家公司的共同點(diǎn)是都僅對原股東與核心員工進(jìn)行定向發(fā)行，沒有外部投資者是參與。
六、發(fā)行數(shù)量
目前，《管理辦法》、《業(yè)務(wù)規(guī)則》及《業(yè)務(wù)細(xì)則》等法規(guī)對掛牌公司可發(fā)行數(shù)量均未有法律要求。掛牌公司可根據(jù)資金需求量、發(fā)行價格、發(fā)行后持股比例等合理確定發(fā)行數(shù)量。
同時，根據(jù)上述監(jiān)管規(guī)則，掛牌公司定向發(fā)行沒有次數(shù)限制，各定向發(fā)行方案之間沒有時間間隔限制。
七、通過定向發(fā)行變更控股股東和實(shí)際控制人應(yīng)注意事項(xiàng)（借殼）
如掛牌公司通過定向發(fā)行變更控股股東和實(shí)際控制人，則：
1、發(fā)行對象（即收購方）應(yīng)不存在《非上市公眾公司收購管理辦法》（以下簡稱《收購管理辦法》）第六條關(guān)于不得收購公眾公司的情形及其他法律法規(guī)規(guī)定禁止收購公眾公司的情形，具備收購公眾公司的主體資格。
2、掛牌公司定向發(fā)行后，發(fā)行對象成為掛牌公司第一大股東或者實(shí)際控制人的，在收購?fù)瓿珊?2個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。
3、在按照《管理辦法》、《業(yè)務(wù)細(xì)則》等法規(guī)規(guī)定辦理信息披露、股份備案、股份登記等事宜同時，也應(yīng)該按照《非上市公眾公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第5號——權(quán)益變動報告書、收購報告書、要約收購報告書》進(jìn)行信息披露。
八、做市商參與定向發(fā)行應(yīng)注意事項(xiàng)
根據(jù)《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票轉(zhuǎn)讓方式確定及變更指引（試行）》第五條和第十條：
1、如股票掛牌時擬采取做市轉(zhuǎn)讓方式的，需：（1）2家以上做市商同意為申請掛牌公司股票提供做市報價服務(wù)，且其中一家做市商為推薦該股票掛牌的主辦券商或該主辦券商的母（子）公司；（2）做市商合計(jì)取得不低于申請掛牌公司總股本5%或100萬股（以孰低為準(zhǔn)），且每家做市商不低于10萬股的做市庫存股票；（3）全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)規(guī)定的其他條件。
2、如掛牌后掛牌公司擬申請股票交易方式變更為做市轉(zhuǎn)讓方式的，需：（1）2家以上做市商同意為該股票提供做市報價服務(wù)，并且每家做市商已取得不低于10萬股的做市庫存股票；（2）全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司規(guī)定的其他條件。此種情況下，做市商不要求為主辦券商或主辦券商的母（子）公司。
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